如何有效解決商標法律問題？

　　

　　
　　首先， 要多角度、 全方位地運用好現有法律適用資源。 誠如卡多佐所說：“法律自有一針見血的直覺， 緊張、 靈光閃現的一刻。 我們將原則、 先例、 類推、 有時甚至是想象都收羅起來， 適時地運用它們， 以產生圓滿達致法律目標的活力。 我們的權杖一旦觸及神通， 決不會一無所獲。 因此， 無論經過多少深思熟慮、 如何費盡心思， 從某方面來說， 最后的結果總是屬于幸運的發現。法律工作者們會驚奇地發現： 法律武器庫中十八般兵器， 樣樣俱全。即使他身入困境， 只要慧眼獨具， 就可運用諸多原則、 判例和類推來達到正義的目的。法律適用的資源是豐富的， 既有法條靈活彈性的廣闊適用余地，又有法條之外的背景和基礎資源。 真可謂， “ 法律大廈中的材料具有如此多種的能力， 可以根據正義的不同形式進行組合和重組。 理由不難發現。” 這些法律資源在法律適用中均發揮重要作用。 即便有時僅僅從法條本身來看， 法條似乎對于一些問題的解決已山窮水盡和無能為力， 但與其他資源結合起來，往往會柳暗花明和別有洞天， 開辟出另一片法律適用的余地。 恰當地運用我們的法律原則和規則， 運用我們的法律經驗和方法， 我們總能夠恰如其分地破解法律適用難題。

　　
  　　其次， 思想不能僵化， 方法要有靈活性。 只要我們把握好價值取向， 把握好法律精神， 運用好法律概念， 不固守已經形成的法律標準， 不凝固僵化地固守法律概念的含義， 不墨守成規， 堅持在實踐中發展、 完善和豐富法律標準與法律概念， 就能夠把法律用足用活。 “ 概念只要適得其所， 就是有用的， 實際也是必需的。” “ 法律概念應從屬于正義與便利。” 甚至， 實踐上的便利比理論上的周密思慮更利于有力地解決問題。 在商標法適用實踐中，確實存在機械僵化、 抱殘守缺等現象。 如卡多佐所說： “ 很多不公都源自概念上的專制。 當人們將概念視為真實的存在， 魯莽地運用它們而無視邏輯對結果的限制時， 它們與其說是人們的工具， 毋寧是專橫的主人” 例如， 2013年商標法第 32 條規定的 “ 在先權利” ， 實踐中有人將其作狹隘的理解， 如理解為包括商號權、 版權等少數幾種權利， 不包括在先注冊商標權， 更不包括法律沒有特別規定的合法權益。 實踐中諸如虛擬人物等之類的類似商品化權的那些權益， 要么以無法律依據為由不予保護， 要么給予一定程度的保護而又不敢名正言順地援引該規定予以保護。 對此類權益不予保護明顯不公， 躲躲閃閃地保護帶來的又是 “ 忽冷忽熱、 變化無常的行為” “ 遮遮掩掩的承認招徠的是忽冷忽熱、 變化無常的行為” 。。 據說， 這種狹窄的理解是習慣上形成的觀念。 但是， 該條關于 “ 在先權利” 的規定畢竟是一種概括性規定， 可以包括不特定范圍的合法權益， 沒有必要限定其特定種類。 為此， 《 最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》 第 17 條規定： “ 要正確理解和適用商標法第 31 條關于 ‘ 申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利’ 的概括性規定。 人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現有的在先權利時， 對于商標法已有特別規定的在先權利， 按照商標法的特別規定予以保護； 商標法雖無特別規定， 但根據民法通則和其他法律的規定屬于應予保護的合法權益的， 應當根據該概括性規定給予保護。” 這種在概念上的突破性理解， 可以大大拓寬其適用視野。
　　
　　在這種情況下， 我們必須對不適當的概念及其界定進行適當的突破， 迫切的生活需求也不能容忍我們抱殘守缺和墨守成規。 “ 當某個概念將我們帶得太遠， 或者超出了我們的接受能力， 看哪， 能為我們所用的其他概念正在門口守候呢。 ‘ 在規則的發展中， 經常使用的吸收 -排除過程， 不可能止于對規則的第一次闡述， 回來的判決中的表述將服從于那些無法預見的事實， 這是我們法律體系的一個特殊優點。’借用卡多佐的下面一段話， 也有利于幫助我們理解： “ 取代這一古老規則沒有侵犯任何值得保護的利益， 卻會使法律的發展跟上時代的發展。 這種取代甚至不會引起我們的驚奇， 因為早先的判例顯示了該規則的荒誕， 并用謹慎的言辭預言， 不久以后， 它將作為值得尊敬卻已成昨日黃花的教條被體面地埋葬。我們對于特定法律概念和法律標準的闡釋經常不是一步到位的， 而是不斷調整和發展變化的。 變化的指揮棒是實踐的需要， 而不是法律適用者的任性。
　　
　　當然， 由于司法是一種將法律付諸實施的活動， 司法本來就是在法律約束之下行動的， 人們更多地將司法想象為有明確清晰的概念、 規則和前提，因而法律適用是否僵化、 是否機械等不好確定界限， 不好判斷和把握。 正如卡多佐所說： “ 人們渴望獲得機械的、 形式的檢驗， 我從未低估這種情感。 在法律的某些領域， 這些檢驗是有用的， 也是可行的。 抉擇的痛苦在于很難將這些領域與其他領域區別開來。 我們必須忍受這種痛苦， 方法的單一可能令我們撞到暗礁。 變動， 幾乎每時每刻都在發生， 它是法律必須承受的禍因。我們只有理解了法律如何發展， 才有希望去把握它。 我們確實很難劃分出確切的區分標準， 但一般地說， 只要法律適用的結果導致明顯不公平、 與實際不符合或者很荒謬， 就要考慮這種適用有問題， 需要改弦更張， 放棄或者改變原有的概念或者標準， 賦予原來的概念或者法律標準新的含義， 甚至創設新的概念和標準。
　　
　　再次， 要保持適當的與時俱進。 商標法具有穩定性， 不能隨時進行修改，更不會頻繁地進行頭痛醫頭腳痛醫腳式的修改。 但是， 這種形式上的穩定性并不意味著商標法的規范都是一潭死水， 概念都是僵化的， 標準都是凝固的，而事實上始終都在發生具體的實質的變化， 如具體適用中賦予法律概念和法律規則新的含義， 根據現實生活的新需求不斷地調適法律的適用方向和標準。這就是法律適用中的與時俱進。 誠如卡多佐所說： “ 影響可能來自新的事實，也可能因為對政策和正義的評價發生了變化， 即同一事情有了另一種說法，因為對該事的現行看法至多只是一個事實， 與其他任何事實都沒什么兩樣。哪些東西受了規范或者規范以后該如何， 通常由當時的智慧來決定才好。”
　　
　　“起源從屬于目標， 規則的和諧從屬于生活的和諧。”亦如迪克遜教授所說：“我們需要的不是專斷的自有裁量權， 而是制造例外的規則———打破規則的規則， 這樣的規則在法律中當然比比皆是。”在商標法適用的與時俱進中， 我們確實不能無視起源， 但更看重現實目標； 我們看著法律適用的邏輯， 但更看重法律適用是否符合實際， 是否能夠接受住實際的檢驗； 我們看重使法律適用保持穩定性的規則， 但一旦規則存在問題， 我們就必須制造例外， 以例外來補充和完善規則。
　　
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